Альтернативная ликвидация фирмы и ее риски. Альтернативная ликвидация или банкротство? Пора менять плохие привычки

О ликвидации частенько начинают задумываться тогда, когда деятельность фирмы становится нецелесообразной и расходы начинают превышать доходы. Альтернативная ликвидация позволяет выйти из этой ситуации с наименьшими потерями. Официальный путь не является легким. Он требует как приложения усилий, так и немало потраченного времени. Помимо этого, налоговая может назначить проверку, а при обнаружении каких-то недочетов учредителей ждут штрафные санкции. Вот почему предприниматели ищут другие пути

Как лучше закрыть фирму?

Рассмотрим, как может быть проведена альтернативная В этом случае налоговой проверки точно не будет, весь процесс займет куда меньше времени и обойдется гораздо дешевле. В результате предприятие продолжит функционирование, но у руля будут находиться уже совсем другие люди, либо прекратит свое существование. Таким образом учредители со спокойной совестью «уйдут на покой».

Процедура может быть реализована разными способами. Один из них предполагает замену всех главных лиц компании, а в других случаях имеет место реорганизация в форме присоединения одной организации к другой или слияния, когда возникает другое юридическое лицо.

Однако не стоит думать, что все так просто, как кажется на первый взгляд. Налоговые органы проявляют к таким компаниям повышенный интерес. Поэтому, если, например, деятельность будет продолжена, то компанию в скором времени может ожидать налоговая проверка, которую будут проводить с особой тщательностью. Риск этого мероприятия может быть несколько снижен в случае, если присоединенная организация находится в другом регионе.

Итак, есть 2 способа, как проводится альтернативная ликвидация. Отличаются они главным образом тем, что при смене состава руководства компания продолжит свою деятельность. В то же время при реорганизации она прекращает существование, а правопреемником становится другая организация.

Реорганизация

Необходимые шаги для реорганизации следующие:

Формируется новый устав.
Проводится замена учредителей и руководства.
Обо всех изменениях уведомляют регистрирующий орган, который вносит в Реестр соответствующие записи.
Оформляется баланс.

В случае присоединения одна из организаций продолжает свою деятельность, становясь правопреемником, а другая прекращает существование. При этом все права переходят к главной компании.

Слияние же означает объединение двух или нескольких компаний в одну, в результате чего возникает новая организация. Если по налогам, а также сборам во внебюджетные фонды у компании задолженностей не было, то можно не беспокоиться о том, что «нагрянут» проверки. В то же время если будет доказано, что слияние проводилось с целью ухода от ответственности, то она может быть признана незаконной, и руководству придется нести или административную, или уголовную ответственность.

Смена руководства

Этот способ заключается в том, что компания продается третьему лицу. Старые собственники больше не будут заниматься ею и нести ответственность за текущие дела. Однако к ним всегда могут обратиться по вопросам, касающимся прежней деятельности.

При этом в общество сначала вступают новые участники, назначаются на руководящие должности, а старые выходят из него, о чем вносятся изменения в устав компании. Кроме того, прежнего учредителя могут сместить другие участники на основе судебного решения.

Что выбрать?

Альтернативная ликвидация является более предпочтительным вариантом, чем официальная, в том случае если никаких долгов у компании нет. Тогда можно даже не сомневаться в выбранном способе и смело приниматься за дело. В противном случае собственнику следует опасаться то есть по обязательствам своим имуществом.

Преимущества и недостатки

Итак, по сравнению с официальной альтернативная ликвидация ООО имеет как плюсы, так и минусы. Поэтому выбор оптимального пути того, как закрыть фирму, должен осуществляться только исходя из особенностей конкретной ситуации.

Главное преимущество заключается в том, что можно сэкономить немало времени и средств, а также избежать малоприятного общения с государственными органами.

Но среди существенных недостатков выделяется то, что высокие риски остаются прежними для старых собственников, и при выявлении нарушений они могут отвечать перед законом своим имуществом.

Таким образом, быстрая альтернативная ликвидация предприятия не означает полный финал истории для предпринимателя. Его может гарантировать лишь более длительный и затратный официальный путь.

Субсидиарная ответственность бенефициара: безграничная ответственность и вечный долг

Ответственность топ-менеджмента, прибегавшего к схемам с однодневками или выводившего активы перед банкротством, — на примере татарстанской практики. В новом блоге для «БИЗНЕС Online» от партнеров АНП «Зенит» Юлии Заздравной и Гузель Валеевой вы узнаете, что мир никогда уже не будет прежним: с июня 2017 года даже после завершения банкротства кредиторы могут предъявить претензии к фактическим владельцам, виновным в неплатежеспособности компании.

ОБЩЕСТВО С БЕЗГРАНИЧНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Субсидиарная ответственность — это ответственность контролирующих лиц по долгам компании (при недостаточности имущества последней). В последние годы она не воспринимается предпринимателями как нечто из ряда вон выходящее, как байки или страшилки для особо впечатлительных. Многие имеют общее представление о том, как это работает.

Конечно, по статистике в большинстве случаев контролирующим лицам удается избежать субсидиарной ответственности. К примеру, в 2016 году Арбитражный суд Республики Татарстан удовлетворил лишь 7 из 24 заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности (если верить данным единого федерального ресурса сведений о банкротствах).

Однако законодательство о банкротстве не стоит на месте. Серьезные поправки, перекрывающие многие пути для ухода от субсидиарной ответственности, были внесены в конце 2016 года.

Статья будет полезна как кредиторам (которые, возможно, откроют для себя новые инструменты взыскания долга), так и должникам (в том числе потенциальным).

Итак, поведаем о последних трендах в законодательстве и практике применения субсидиарной ответственности.

ОСНОВАНИЯ ДЛЯ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Собственно, оснований для привлечения к субсидиарной ответственности в законе о банкротстве два:

— неподача (несвоевременная подача) заявления о банкротстве;

— наличие связи между действиями (бездействием) контролирующего лица и банкротством компании.

Долгое время положения о субсидиарной ответственности не работали как раз из-за сложности доказывания такой связи. Но с 2013 года введена презумпция виновности.

Теперь предполагается, что ответственное лицо будет признано виновным в банкротстве компании в следующих случаях.

1. Причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом (либо по одобрению этим лицом) сделок.
В особенности красноречивы следующие примеры действий должников:

— работа с фирмами-однодневками; к примеру, за связь с однодневками к субсидиарной ответственности в сумме свыше 15 млн. рублей привлечены бывшие руководители челнинской компании «Фатиха» (постановление АС ПО от 22.11.16 по делу №А65-7420/2014);

— вывод активов перед банкротством; руководитель другой челнинской компании «Лэкс» поплатился субсидиарной ответственностью в размере около 4 млн. рублей как раз за вывод активов (без оплаты со стороны покупателей) незадолго до банкротства (постановление АС ПО от 07.04.2016 по делу №А65-17893/2014);

— перевод деятельности на компанию-клона (о других негативных последствиях таких действий мы уже писали в статье );

2. Документы бухгалтерского учета и отчетности отсутствуют либо содержат неполные сведения об имуществе и обязательствах должника, либо искажены.

В настоящее время неисполнение руководителем должника обязанности по передаче документов, печатей, штампов (равно как искажение данных в документах) — одно из самых распространенных оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.

К примеру, руководителя казанской компании «РусьБауэрСтрой» привлекли к субсидиарной ответственности в размере свыше 148 млн. рублей (вместе с учредителем) как раз за неисполнение этой обязанности (постановление АС ПО от 17.05.2016 №А65-6411/2011).

3. Новое. Более 50% всех требований возникло в результате правонарушения (налогового, административного, уголовного), которое было совершено во время работы директора (по заявлениям о привлечении к субсидиарной ответственности, поданным после 01.09.2016).

Примечательно, что последняя норма уже заработала.

Так, в деле компании «Датапорт системс» суд первой инстанции не усмотрел оснований для субсидиарной ответственности («из-за невозможности сделать однозначный вывод о вине учредителей»). Однако апелляция, рассматривающая дело 13.10.2016 (то есть после вступления в силу поправок), отправила его на новое рассмотрение. Судьи, кроме прочего, отметили, что более 50% (53,7 млн. из 88 млн. рублей) требований относятся к доначислениям по выездной налоговой проверке (постановление 9 ААС от 1310.2016 по делу №А40-97946/2016).

Хотя в данном конкретном деле применение новой нормы, на наш взгляд, незаконно (поскольку заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подавалось до 01.09.2016), важно другое — налоговики об этой норме знают и не забудут ею воспользоваться.

Доказывать отсутствие вины в вышеперечисленных случаях — обязанность лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности.

КТО РИСКУЕТ?

Вопреки расхожему мнению, рискуют привлечением к субсидиарной ответственности не только руководитель и учредитель, сведения о которых содержатся в ЕГРЮЛ.

В банкротстве существует специальное понятие — «контролирующее должника лицо». Это лицо, имеющее либо имевшее до принятия Арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять его действия. В том числе путем принуждения к ним руководителя или членов органов управления.

Иными словами, это тот, кто фактически руководил компанией-должником (пусть и юридически не связан с компанией) и мог довести ее до банкротства.

С 01.09.2016 минимальный период влияния контролирующего лица увеличен с двух до трех лет. При этом уточняется, что контролирующими можно признать лиц, которые влияли на компанию через родственные, свойственные связи или с помощью служебного положения.

Какие из этого следуют выводы?

Вывод 1. Назначение номинального директора/учредителя не гарантирует защиту от субсидиарной ответственности. Ведь всегда остается риск, что при угрозе собственной ответственности номинал укажет на реального хозяина бизнеса. Не последнюю роль играют показания свидетелей (полученных, к примеру, в ходе оперативно-разыскных мероприятий).

Вывод 2. Смена должностных лиц компании позволяет переложить ответственность на нового руководителя с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ, но не освобождает от ответственности реальных руководителей/учредителей за действия, совершенные в период их руководства.

Вывод 3. Так называемая «альтернативная» ликвидация (когда должник присоединяется вместе с десятком таких же компаний к однодневке) также не спасает от ответственности. Кредиторы в этом случае могут воспользоваться упрощенной процедурой признания отсутствующего должника банкротом и привлечь к субсидиарной ответственности бывших руководителей и собственников компании.

ФОРА ФНС

Позиция налоговых органов в делах о банкротстве из года в год усиливается, и наряду с банками ФНС превращается в серьезного и опасного оппонента.

Помимо введенной презумпции вины при налоговых правонарушениях, о которой мы уже упомянули, с сентября 2016 года налоговики имеют дополнительные 6 месяцев для того, чтобы вступить в банкротство. Речь идет о ситуации, когда решение по проверке не вынесено либо не вступило в силу (п. 4 ст. 142 закона о банкротстве). Нововведение призвано искоренить ситуации, когда ускоренное банкротство используется для ухода от налоговых обязательств.

Не стоит недооценивать и огромные информационные ресурсы налогового органа, имеющие практически неограниченный доступ к банковской, налоговой, бухгалтерской и прочей информации.

Внутренние методички предписывают сотрудникам инспекции следить за движением активов, собирать документы для оспаривания сделок, для привлечения к субсидиарной ответственности (в том числе информацию о реальных бенефициарах и их активах) еще на стадии выездной налоговой проверки.

Законность использования материалов, полученных в рамках мероприятий налогового контроля должника или его контрагента, подтверждает судебная практика.

К примеру, в деле, вошедшем в п.13 обзора ВС РФ от 20.12.2016 , налоговики сумели отклонить включение в реестр одного из кредиторов должника. В качестве доказательств задолженности кредитор представил суду товарные накладные на поставку товара и акт сверки, подписанный должником. Однако в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности должника отсутствовала информация о совершенной сделке. Кроме того, отсутствовали сведения о складировании, условиях хранения, перевозки и принятия должником. Непонятна была и цель приобретения должником спорных товаров, исходя из фактически осуществляемых им видов деятельности. Все это позволило убедить суд в том, что целью спорной сделки было создание искусственной задолженности.

Кроме того, налоговый орган, как и банки, инициирует банкротство без обязательного «просуживания» долга (то есть инспекции достаточно вступившего в силу решения налогового органа).

Все это требует от налогоплательщиков (особенно в предбанкротном и банкротном состоянии) уделять еще большее внимание своим налоговым обязательствам.

НЕПОДАЧА ЗАЯВЛЕНИЯ О БАНКРОТСТВЕ

При появлении признаков неплатежеспособности руководитель должен в течение месяца обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании компании банкротом.

Неисполнение этой обязанности — еще одно веское основание для субсидиарной ответственности. Оно и понятно: состав формальный, вину руководителя в этом случае доказывать не надо.

Тем не менее и здесь есть свои нюансы:

1) по этому основанию может быть привлечен лишь руководитель должника;

2) при определении размера субсидиарной ответственности учитываются только те требования, которые возникли после истечения срока для подачи заявления о банкротстве.

К примеру, по налоговым платежам моментом возникновения обязательства признается момент окончания налогового (отчетного) периода, а не истечения сроков уплаты (определение ВС РФ от 31.03.2016 по делу №А50-4524/2013).

Именно поэтому определение даты, когда возникла обязанность по подаче заявления о банкротстве, имеет принципиальное значение. Следует отметить, что наличие задолженности более трех месяцев при положительном бухгалтерском балансе (когда активы превышают обязательства) еще не говорит о неплатежеспособности и не влечет обязанности подать заявление о банкротстве. И это не совсем понятно. В таком случае что тогда может повлечь эту обязанность?

При этом Верховный суд ориентирует суды оценивать поведение директора через призму обычаев делового оборота и стандартов управленческой практики, пользуясь критериями добросовестности и разумности.

В деле, вошедшем в п. 26 обзора ВС РФ от 20.12.2016 , оспаривание решения налогового органа (в том числе по причине отсутствия единообразия в применении налогового законодательства) позволило избежать субсидиарной ответственности за несвоевременные действия по инициированию банкротства.

ПЕРЕЖДАТЬ НЕ ПОЛУЧИТСЯ

Думаем, ни для кого не секрет, что сейчас можно просто «забросить» компанию и через годик получить принудительное исключение компании из ЕГРЮЛ (никаких затрат на банкротство — красота!). К слову, ФНС исключает из ЕГРЮЛ компанию, если в течение 12 месяцев отчетность не предоставляется и нет движений по расчетным счетам.

На практике встречались случаи, когда налоговая исключала из ЕГРЮЛ даже банкротящиеся компании. Суды в этом случае были вынуждены закрывать банкротное дело, оставляя кредиторов ни с чем.

Но в конце 2016 года приняты поправки, призванные перекрыть лазейку для ухода от долгов через ускоренное исключение из ЕГРЮЛ (не без помощи связей в налоговой, очень часто).

В частности, с 28.06.2017 не допускается исключение из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица, если в отношении него имеется принятое Арбитражным судом заявление о признании должника банкротом. При условии, что производство по делу не прекращено.

Более того, лиц, контролирующих компанию (принудительно исключенную из реестра) на протяжении последних трех лет , смогут привлечь к субсидиарной ответственности при наличии у компании неисполненных обязательств из-за недобросовестных и неразумных действий этих контролирующих лиц.

Иными словами, пережидать теперь придется не год, а четыре.

«СУБСИДИАРКА» ВНЕ БАНКРОТСТВА

Собственно, допустимость взыскания налоговых долгов через субсидиарную ответственность вне банкротства Верховный суд РФ признал еще в 2014 году (обзор судебной практики Верховного суда РФ от 04.06.2014 за четвертый квартал 2013 года).

Речь идет именно о налоговых долгах в случае, когда руководитель своевременно не подал заявление о банкротстве, а производство по делу о банкротстве не возбуждалось или было прекращено за отсутствием средств на банкротство.

Предприимчивые налоговые органы обращаются тогда в суд общей юрисдикции и привлекают директора к субсидиарной ответственности. И такие дела не редкость.

Теперь такая возможность (не только в отношении налоговых долгов) закреплена законодательно.

«СУБСИДИАРКА» ПОСЛЕ БАНКРОТСТВА

Подход «нет компании — нет проблем» уже с лета 2017 года перестанет работать.

Итак, с 28 июня 2017 года при отсутствии иных способов взыскания долга за счет юридического лица (к примеру, при завершении конкурсного производства или прекращении дела о банкротстве из-за недостаточности имущества для финансирования банкротства) кредиторы смогут напрямую предъявить требования к контролирующим должника лицам, виновным в неплатежеспособности юридического лица.

Сделать это кредиторы смогут в течение трех лет с момента признания должника банкротом (пропущенный по уважительным причинам срок может быть восстановлен). Но есть два условия:

а) кредитор (уполномоченный орган) узнал или должен был узнать о наличии оснований для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности только после завершения конкурсного производства;

б) аналогичное требование по тем же лицам не предъявлялось и не рассматривалось в рамках дела о банкротстве.

Подаваться такое заявление будет путем группового иска; искать тех, кто мог бы к нему присоединиться, должны будут инициаторы заявления. Для этого последний будет вправе ознакомиться с материалами банкротного дела.

Практическая реализация этой возможности пока вызывает больше вопросов, нежели ответов. Однако знаменательно само принятие таких поправок. Как говорится, этот мир никогда уже не будет прежним.

СВОЙ УПРАВЛЯЮЩИЙ НЕ ПОМОЖЕТ

Для начала стоит отметить, что должник с января 2015 года утратил право заявлять кандидатуру арбитражного управляющего. Можно создать искусственный долг и завести в банкротство «своих» кредиторов, скажете вы, но об ограниченности этого похода мы уже упоминали.

Кроме того, арбитражный управляющий — не единственный, кто может обратиться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности. Подать заявление о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности могут ФНС, конкурсный кредитор, работник (в том числе бывший).

Более того, комитет кредиторов и отдельные кредиторы могут отстранить конкурсного управляющего в случае недобросовестного исполнения последним своих обязанностей — к примеру, за пассивность в оспаривании сделок должника.

И наконец, уже год действует норма о дисквалификации управляющего за любое повторное нарушение (ч. 3.1 ст. 14.13 КоАП). Первое такое решение было принято в отношении арбитражного управляющего из Татарстана.

Причиной дисквалификации управляющего на полгода стало то, что он разместил объявление о банкротстве с опозданием в четыре дня, не указал в нем страховой номер своего счета и почтовый адрес, а другой объявление и вовсе не опубликовал. При этом суды учли, что управляющий уже привлекался к ответственности по этой статье КоАП. Доводы управляющего о малозначительности и техническом характере нарушений суды не убедили (постановление 11 ААС от 06.09.2016 по делу №А65-7055/2016).

По данным ФНС , по состоянию на середину февраля 2017 года на срок от 6 месяцев до года дисквалифицировано уже 12 арбитражных управляющих.

ВЕЧНЫЙ ДОЛГ

Но привлечь контролирующее лицо к субсидиарной ответственности — лишь полдела. Сейчас взыскание долга с контролирующего лица заканчивается зачастую тем, что такие требования выставляются на торгах, где покупаются аффилированными с должником лицами за бесценок, а то и вовсе без торгов.

К примеру, собрание кредиторов челнинской компании «РусХимэнерго» приняло решение реализовать долг по субсидиарной ответственности в размере свыше 3,6 млн. рублей за 15 тыс. рублей («рыночная» цена по отчету оценщика). Но конкурсный управляющий и ФНС представили суду сведения о наличии у контролирующего лица имущества, за счет которого можно взыскать спорный долг (транспортное средство, недвижимое имущество). Проведенная судебная экспертиза показала совсем другую рыночную стоимость долга, и суд признал решение кредиторов недействительным (постановление АС ПО от 27.10.2016 по делу №А65-6419/2014).

По новым правилам требования к контролирующему лицу будут распределять пропорционально между кредиторами с указанием доли каждого. Таким образом, кредиторы получат самостоятельные права.

Не стоит упускать и следующий аспект. В случае, когда долг по субсидиарной ответственности превышает 500 тыс. рублей и не погашается в течение трех месяцев, кредиторы могут обратиться с заявлением о банкротстве уже самого контролирующего лица.

В рамках этой процедуры возможно оспаривание сделок по отчуждению имущества (включая договоры дарения имущества, брачные контракты), заключенных за три года до подачи заявления о банкротстве. Более того, сейчас обсуждается законопроект , позволяющий реализовать даже единственное жилье должника, если его площадь превышает установленные нормы.

Но, наверное, самое негативное (и, как правило, неожиданное) для привлеченного к субсидиарной ответственности лица — это то, что, согласно п. 6 ст. 213.28 закона «О несостоятельности (банкротстве)», такой долг не погашается при недостаточности имущества банкрота. Иными словами, избавиться от такого долга невозможно.

На сумму непогашенного долга суд выдает исполнительный лист, который кредитор вправе в течение трех лет предъявить к погашению, ну а в случае возврата приставом исполнительного листа из-за отсутствия имущества — предъявить его вновь в течение трех лет со дня возврата. И так до бесконечности.

Как видим, законодатель идет по пути защиты кредиторов. И ситуация, когда банкротство затевается лишь для списания накопленных долгов, должна в скором времени сойти на нет.

В таких условиях кредиторам стоит занимать активную позицию в делах о банкротстве, ведь возможностей по реальному взысканию долгов с каждым днем все больше.

Совет всем компаниям — позаботьтесь о должном учете и сохранности документов, запаситесь доказательствами экономической обоснованности совершаемых сделок. Не пренебрегайте оспариванием решений налоговых органов, ведь все чаще инициатором банкротства и привлечения к субсидиарной ответственности выступает ФНС России. При появлении признаков неплатежеспособности не затягивайте с подачей заявления о банкротстве в суд. Ну а после назначения конкурсного управляющего передайте по описи всю учетную документацию, печати и так далее. И обязательно привлекайте для защиты своих интересов опытных специалистов.

P. S. Пишите интересующие вас темы в комментариях.

Гузель Валеева, Юлия Заздравная

Одной из серьезнейших проблем современного исполнительного производства является наличие массы способов вполне легально не платить долг. Нет, это не отсрочка и не рассрочка исполнения решения суда. Это явление называется «альтернативные способы ликвидации» юридических лиц. Десятки юридических фирм в Москве и по всей России предлагают подобные услуги (чтобы убедиться в этом, достаточно просто набрать «альтернативная ликвидация» в любом поисковике).

Что такое ликвидация юридического лица мы с вами прекрасно знаем. Ликвидировано юридическое лицо может быть в трех случаях:

Принятия решения о ликвидации учредителями;

Принятия решения о ликвидации судом;

Признание несостоятельным (банкротом).

При этом если стоимость имущества ликвидируемого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке процедуры банкротства.

А вот термин «альтернативная ликвидация» появился в российской действительности относительно недавно. За этим приличным фасадом скрывается довольно неприглядная суть.

Итак, что такое «альтернативная ликвидация»? С помощью этого термина в настоящее время принято обозначать уход юридического лица от ответственности перед своими кредиторами.

Общество с ограниченной ответственностью – наиболее популярная организационно-правовая форма в Российской Федерации. Причин тому масса, начиная с простоты регистрации и заканчивая простотой управления. И именно ООО чаще всего пользуются «альтернативными способами» ликвидации.

Представим себе типичную ситуацию: ООО задолжало своим кредиторам, по всем долгам оно явно расплатиться не сможет, но и отдавать свое имущество тоже не хочется. Поступают следующим образом:

Выводят все активы из компании (фиктивные сделки купли-продажи, иные способы вывода активов);
В зависимости от изобретательности (причем в разном порядке):

меняют учредителей и директора,
меняют место регистрации компании (переводят компанию в какой-нибудь отдаленный регион),
меняют наименование компании,
в конце концов, объявляют о своей реорганизации в форме присоединения (реже слияния).

После реорганизации юридическое лицо-должник исчезает, оно прекращает свою деятельность. Все его долги в порядке универсального правопреемства переходят к другому ООО. При этом в процессе реорганизации передаточный акт с указанием задолженности благополучно «теряется».

Все, ликвидация завершена. Взыскать задолженность с такой компании невозможно. Имущества нет, все активы выведены еще до реорганизации. Чтобы установить правопреемство вам потребуется время, за которое должник опять может поменять наименование и снова реорганизоваться. Замкнутый круг.

Как бороться?

Эта часть моего поста будет гораздо короче предыдущей по вполне понятным причинам (при наличии действенных способов борьбы с этим явлением не могло бы даже и речи идти о широком распространении подобных способов уклонения от ответственности). В рамках действующего законодательства можно выделить лишь несколько способов борьбы с «альтернативной ликвидацией»:

Инициирование процедуры банкротства и привлечение к субсидиарной ответственности руководителя и учредителей должника, оспаривание сделок должника в рамках процедуры банкротства (но процедура банкротства довольно дорогостоящее удовольствие и при этом все расходы на проведение процедуры при недостаточности имущества должника возлагаются на заявителя);

Признание реорганизации незаконной в судебном порядке (даже если и удастся, то практический смысл этого способа представляется сомнительным, поскольку вместо одного неплатежеспособного должника мы получим другого неплатежеспособного должника);

Привлечение к уголовной ответственности руководителя и учредителей должника (В 99 случаях из ста нам откажут в возбуждении уголовного дела в связи с тем, что имеют место гражданско-правовые отношения);

Установление правопреемства и последующее взыскание задолженности с реорганизованного ООО (вряд ли этот способ перспективен, поскольку у нового должника нет имущества, обычно это фиктивное ООО).

Практически единственным действенным способом является банкротство, поскольку оспаривание сделок должника и привлечение к субсидиарной ответственности директора и учредителей возможны только в рамках процедуры банкротства. Но инициирование процедуры банкротства представляется целесообразным только при наличии значительной суммы долга. Любители же «альтернативной ликвидации» стараются ошибок не делать, редко когда их задолженность одному кредитору превышает миллион рублей.

Таким образом, остается лишь посоветовать добросовестным предпринимателям тщательнее выбирать контрагентов и всегда помнить о том, что на российском рынке вполне легально работают «общества с неограниченной безответственностью».

Сравнительно недавно в РФ появилось такое понятие как «альтернативная ликвидация ».

Этим понятием обозначают прекращению деятельности фирмы формально, условно законный уход юридического лица от обязанностей перед кредиторами. Рассмотрим способы альтернативной ликвидации и их последствия.

Первый способ – «реорганизация». При реорганизации путем слияния или присоединения, компания будет вычеркнута из ЕГРЮЛ, но в результате появится правопреемник. После реорганизации все обязанности фирмы, в том числе не исполненные и не выявленные до этого, переходят вновь образованному юридическому лицу.

Например, ООО имеет большие долги, и расплатиться со всеми кредиторами не может, но и свое отдавать не хочет. Собственник фирмы сначала выводит все активы, как правило, с помощью фиктивных сделок. Затем изменяются учредители и директора, место регистрации организации и наименование. После этих махинаций объявляется реорганизация в форме присоединения, а иногда слияния.

В итоге юридическое лицо-должник прекращает свою деятельность и исчезает. Все его обязанности переходят к другой организации. В результате всей этой бумажной волокиты документы с подтверждением задолженности пропадают. Альтернативная ликвидация успешно завершена.

Несмотря на это, недостатком альтернативной ликвидации является то, что юридическое лицо остается. И велика вероятность проверки правопреемника. Проверка правопреемника означает и ревизию деятельности фирмы-предшественника. Кто же будет отвечать за ее работу? Конечно, тот, кто управлял ею или владел до «реорганизации». Следовательно, бывшее руководство и собственники могут быть привлечены к уголовной и субсидиарной ответственности.

Второй способ — сменить участников и руководство , фактически означающая ее продажу. Фирму просто перерегистрируют на третье лицо. Обновленная фирма имеет новую выписку из государственного реестра и может полноценно функционировать. Стоимость таких услуг зависит от того, насколько проблемная организация и насколько активный интерес к ней будут проявлять контролирующие органы.

После перерегистрации компания продолжает действовать, поэтому третьи лица могут предъявлять к ней претензии, пытаться взыскать долги и т.д. Однако учредители не отвечают по обязательствам организации, за исключением случая. Если банкротство юридического лица вызвано действиями собственников, на них может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам юридическомого лица (п. 3 ст. 56 ГК РФ). А также, при возникновении каких-либо претензий по «старым делам», новая организация продолжит функционирование, а разбирательства будут вестись с прежними собственниками и руководством.

Третий способ — перестать использовать компанию. В соответствии с ст. 64.2 ГК РФ и ст. 21.1 и п. п. 7 — 8 ст. 22 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», процедура исключения из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица означает, что фирма фактически прекратила свою деятельность.

Решение об исключении из ЕГРЮЛ может быть принято при наличии одновременно следующих обстоятельств: 1) юридическомое лицо за последние 12 месяцев не сдавала налоговую отчетность; 2) не осуществляла операций хотя бы по одному из своих счетов. Если счетов у фирмы несколько, то операций не должно быть ни по одному из них (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.01.2006 N 100).

Для того чтобы избавиться от компании, собственнику нужно только заранее вывести активы, уволить весь персонал и подождать около 1,5 — 2 лет. Регистратор, приняв решение об исключении из ЕГРЮЛ, сообщает об этом собственнику компании, кредиторам и иными заинтересованными лицами с указанием адреса публикуется в Вестнике государственной регистрации. Заинтересованные лица могут направить заявление в течение 3 месяцев с даты публикации решения регистратора, чтобы заблокировать административную процедуру прекращения деятельности контрагента. (Постановление ФАС ЗСО от 20.02.2013 по делу N А81-921/2012). Риск невозможности взыскания долгов в результате исключения компании из ЕГРЮЛ лежит на ее кредиторе (Постановление ФАС ЗСО от 06.08.2014 по делу N А03-13327/2013). Следовательно, можно сказать, что если кредиторы не успели заявить о себе после исключения должника из ЕГРЮЛ, то они не вправе признать долг (Письма Минфина России от 11.12.2012 N 03-03-06/1/649 и от 08.11.2012 N 03-03-06/1/577). Но заинтересованные лица могут обжаловать, решение об исключении из ЕГРЮЛ в течение одного года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Каждый из способов альтернативной ликвидации может привлечь внимание сотрудников ФНС и вызвать налоговую проверку. Результатом таких проверок может стать появление гражданских исков кредиторов, необходимость уплаты пени и штрафов по административным и налоговым взысканиям.

Впрочем, не редкостью является и заведение уголовных дел на бывших руководителей. Например, по статье 177 УК РФ за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, по статье 199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов или по статье 173 УК РФ за незаконное предпринимательство. Кроме того, альтернативная ликвидация может попасть под такой состав преступления , как ст. 173.1 УК РФ за образование (создание, реорганизацию) юридического лица через подставных лиц и ст. 173.2 УК РФ предусматривается уголовная ответственность за незаконное использование документов, направленное на образование (создание, реорганизацию) подставного юридического лица.

Следовательно, можно сказать при фиктивном закрытии компаний присоединением/слиянием или просто переоформлением на третье лицо на собственника ложиться ответственность за не исполнение обязательств перед кредиторами, не уплату налогов, и даже уголовная ответственность.

По мнению С.Клейменова, альтернативная ликвидация — это лотерея или даже мошенничество, при котором юридическое лицо не ликвидируется, а вероятность негативных последствий возрастает. Тем не менее, выбор за собствеником официальная ликвидация компании или альтернативная ликвидация. Ликвидацию «белыми» методами в соответствии с законодательством процедура длительная и затратная, но зато гарантирующую спокойствие будущее.

Альтернативная ликвидация ООО представляет собой процедуру, при которой происходит упразднение юридического лица с минимумом затрат и налоговых проверок. Данная технология довольно востребована, так как она сокращает время на проведение всех операций. Она не предполагает значительных издержек, как стандартная процедура. Не требуется проходить множество проверок государственными органами, что важно при наличии задолженности у юридического лица и прочих спорных моментов.

Существует два основных способа альтернативного упразднения: через смену гендиректора и реорганизация. Во втором случае компания прекращает своё существования, тогда как при смене ключевых лиц она может продолжить работу.

Ликвидация через смену гендиректора и учредителей ООО: особенности процедуры

Данная альтернативная ликвидация ООО представляет собой процедуру, при которой компания продаётся сторонним организациям. Новый владелец может самостоятельно решать вопрос с её дальнейшей судьбой:

Завершить деятельность фирмы;
Изменить её специализацию и продолжать работу;
Продолжать деятельность без внесения изменений.

После того, как внесены изменения касательно состава юридического лица, старый владелец перестаёт нести ответственность за текущую деятельность компании.

Рассмотрим преимущества подобного варианта:

На оформление процедуры уйдёт всего 10-25 дней;
Это один из самых недорогих методов упразднения;
Учредители ООО принимают минимальное участие в процессе.

Однако и недостатков у него достаточно много:

Информация остаётся в ЕГРЮЛ, а потому над старым владельцем продолжает висеть дамоклов меч в виде уголовной ответственности за прежние операции в рамках компании;
Повышенный риск субсидиарной ответственности. Информация о понятии субсидиарной ответственности ;
Если оформляется сделка купли-продажи, потребуется большой пакет документов;
Для оформления сделки у нотариуса человека ожидают высокие сборы.

Если при прошлых этапах деятельности компании были выявлены нарушения, то даже после смены хозяев и руководства общества, ответственность будут нести именно прошлые владельцы.

Реорганизация юридического лица

Реорганизация юридического лица может осуществляться различными способами. Однако, в любом случае, процедура предполагает прекращение существования компании в её нынешнем формате. Она переходит во владение компании-приемника. Реорганизация осуществляется двумя способами:

Слияние . Предполагает упразднение прежнего юридического лица. Все права на компанию переходят новому ООО. Для этого потребуется зарегистрировать новое лицо в ЕГРЮЛ. На процедуру уйдет около недели.
Перед окончанием процедуры ликвидируемой фирме требуется пройти определённые законодательные процессы. К ним относится уведомление кредиторов о проведении данной операции. Необходимо направить им специальные уведомления с подтверждением их получения, а также опубликовать новость об упразднении в «Вестнике государственной регистрации».
Проводится слияние, после которого предоставляется свидетельство о прекращении деятельности юридического лица. Также выдаётся свидетельство о регистрации правопреемника. Все налоговые обязательства ООО должны выплачивать новые владельцы.
Присоединение . Похоже на слияние, однако механизмы отличаются по следующему признаку – при присоединении завершают свою работу все компании кроме той, которой будут переданы права на все остальные упразднённые ООО.
Среди преимуществ мероприятия можно отметить то, что не требуется получать справку об отсутствии долга в ПФР. Это упрощает процесс, делает его более быстрым. После того, как процедура проведена, можно получить свидетельство о её подтверждении, а также о прекращении деятельности остальных компаний.

Слияние предполагает упразднение прежнего ООО.

Рассмотрим преимущества проведения реорганизации:

Происходит исключение юридического лица из ЕГРЮЛ;
Не требуется собирать много документов;
Мероприятие займёт около трёх месяцев.

Среди недостатков процедуры можно отметить:

Если кредиторы предъявят свои требования, то провести реорганизацию будет невозможно. Сначала требуется выполнить все необходимые требования;
Повышенный риск субсидиарной ответственности прежних хозяев.

Это самые распространенные методы, являющейся альтернативой стандартной процедуре. Выбор их зависит от предпочтительных сроков проведения мероприятия, а также от наличия у организации задолженностей.

Когда альтернативные методы – оптимальный выход для предприятия?

Стандартный процесс упразднения чреват походами по различным инстанциям, сбором большого пакета документов. Перечень документов для ликвидации ООО . Потребуется получать все необходимые разрешения, выписки. Это длительное мероприятие, особенно в том случае, если ликвидация осуществляется посредством банкротства. Чем дольше будет тянуться процесс, тем больших расходов на него потребуется. Придётся оплачивать не только сборы, но и платить зарплату действующему штату.

Альтернативная ликвидация ООО будет уместна в следующих случаях:

Требуется сэкономить время;
Нужно избежать дополнительных издержек;
У предприятия имеются задолженности;
У организации есть нарушения, связанные с налогообложением.

Во всех этих случаях методы позволят выполнить весь процесс проще и экономичней.

Самый простой метод ликвидации — смена гендиректора и учредителей.

Возможные риски

Если используются альтернативные способы, организацию, скорее всего, ждут усиленные проверки. Проводятся они для того, чтобы предупредить мошенничество и уклонение от налогов.

При упразднении юридического лица возможны следующие риски:

Уголовная ответственность . Наступает в том случае, если смена руководства осуществлялась с участием подставных лиц. Риски ответственности значительно повышаются, если операция проводилась исключительно ради упразднения;
Возврат лица прежнему владельцу . Производится, если были проведены проверки. Если новая организация, которой переданы права на ООО, не выполняет никакой деятельности, это может стать объектом внимания налоговых органов. Компания возвращается прежним учредителям. Это приводит к бессмысленным издержкам и необходимости проводить второе мероприятие по ликвидации;
Признание банкротства умышленным . Подобный результат может наступить в результате проверок на дееспособность новой компании, которая была образована в результате реорганизации. Риски повышаются в том случае, если имеются непокрытые обязательства.

Можно значительно снизить вероятность реализации негативных сценариев. Для этого ООО не должна вызывать никаких подозрений. У неё не должно быть задолженностей, спорных обязательств. , как закрыть ООО с долгами. проводится проще и при стандартной, и при альтернативной процедуре. Поэтому, если у компании имеются нарушения, лучше их предварительно устранить. Если не сделать этого, все действия по ликвидации могут быть проведены впустую.

По допущенным нарушениям в процессе прошлой деятельности ответственны, в любом случае, прошлые владельцы.
В итоге, им придётся тратиться не только на саму ликвидацию, но и на погашение долгов, повторное мероприятие по упразднению.

В каких случаях альтернативные методы будут уместными? Оптимально их использовать тогда, когда организация покрыла все свои задолженности, уплатила налоги. Может случиться так, что процедура будет проведена безо всяких последствий. Однако вероятность этого весьма низкая, так как если у ООО есть проблемы, ему придётся проходить через различные проверки.

Закрытие фирмы альтернативными способами выглядит соблазнительно только на первый взгляд. Здесь необходима помощь грамотного юриста, да и самому нужно быть подготовленным, хотя бы теоретически. Вот мнение специалистов на эту тему:

Альтернативные варианты упразднения юридического лица применять можно. Однако делать это рекомендуется только для того, чтобы сократить время на мероприятие, а также расходы. Таким путём сложно избежать выплат задолженностей и уплату налогов. Скорее всего, учредители понесут двойные расходы и проблемы, если решат, что это выход из сложившегося положения. Самым простым методом ликвидации является смена гендиректора и учредителей. Этот процесс занимает минимум времени. Для него не требуется много документации, сокращаются расходы. Хорошим вариантом считается и реорганизация.