Преимущества ооо с одним учредителем - он же директор. Я единственный учредитель и директор своего ООО – должен ли я платить себе зарплату и налоги за себя? Генеральным директором и учредителем не является
Вопрос - «заключать или нет трудовой договор между учредителем и руководителем если это одно физическое лицо», является в данном перечне ключевым.
Если мы обратимся к трудовому законодательству, которое регулирует трудовые отношения, и непосредственно связанные с ним отношения, то увидим, что законодатель прямо не закрепил в Трудовом Кодексе РФ (далее - ТК) необходимость заключения трудового договора между учредителем и руководителем, если это одно лицо; отсутствует также и прямой запрет на заключение такого договора.
В статье 16 ТК указывается, что трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом, в том числе, в результате назначения на должность или утверждения в должности. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
В статье 273 НК РФ говорится, что положения главы 43 ТК не распространяются на ситуацию, когда руководитель организации и её единственный учредитель - одно и тоже лицо. Указанная 43 глава ТК рассматривает особенности регулирования труда руководителя организации.
Что в совокупности это означает? То, что трудовые отношения между одним физическим лицом (как и любые другие отношения) вообще не возникают, или то, что трудовые отношения возникают даже без договора, или иное значение - остаётся вопросом. Юристы, работники кадровых служб, судебные органы по-разному трактуют эту проблему, достаточно посмотреть любую справочно-правовую систему.
Официальные органы, судя по документам, которые они выпускают, не имеют единого подхода.
Так, в некоторых письмах делался вывод, что заключение трудового договора между единоличным учредителем и руководителем, если они являются одним лицом, не возможно на основании ст. 273 ТК РФ, (Федеральная служба по труду и занятости, Письмо от 28.12.2006 РФ №2262-6-1; Минздравсоцразвития РФ, Письмо от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199).
Есть пример консультации ФНС по частному вопросу, где также подтверждается такой подход - договор не заключается.
В других письмах косвенно указывалось на возможность существования такого договора. Так, например, из письма Минфина РФ от 07.09.2009 № 03-04-07-02/13 в отношении ЕСН следует, что трудовой договор может быть заключён между физическим лицом (руководителем) и единственным учредителем (как представителем организации).
В Приказе Минздравсоцразвития № 428н, отражено следующее: руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником её имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору.
Федеральный закон № 379-ФЗ также косвенно подтверждает правомерность существования трудового договора между единоличным учредителем и руководителем в одном лице. Указанный закон внёс поправки в Федеральные законы «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» № 255-ФЗ; «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» № 167-ФЗ, «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации» № 326-ФЗ. Смысл поправок, закреплённых в пп. «б» п. 2 ст. 3, ст. 5 и ст. 7, закона № 379-ФЗ, в том, что если руководитель (он же единственный учредитель) работает по трудовому договору, он также является застрахованным лицом.
Суды считают, что руководитель, назначенный на должность решением учредителя, является его работником, даже если не подписан трудовой договор. Судами признаётся также и правомерность трудовых договоров, подписанных одним лицом.
Таким образом, в силу неопределенности законодательства и наличия разных трактовок, при возникновении ситуации, когда руководитель и единственный учредитель - одно лицо, каждый учредитель самостоятельно решает, будет ли заключаться трудовой договор или нет. Понятно, что такой трудовой договор от лица работодателя и от лица работника подписывает одно и то же физическое лицо. Сформулировать можно, например, так: ООО (название) в лице директора (Ф.И.О.), именуемого в дальнейшем Общество, с одной стороны, и гражданин (Ф.И.О.), именуемый в дальнейшем Генеральный Директор, заключили настоящий трудовой договор…
Форма трудового договора с руководителем разрабатывается самостоятельно с учётом требований ТК РФ. Срочность такого трудового договора определяется уставом (бессрочный, срочный).
Отметим также, что в любом случае учредитель закрепляет за собой статус руководителя своим решением. Формулировка может быть свободной, например, «Настоящим решением возлагаю на себя исполнение обязанностей единоличного исполнительного органа - Генерального директора без оформления трудового договора (с оформлением трудового договора)».
При заключении трудового договора работник предъявляет трудовую книжку, об этом говорится в ст. 65 ТК РФ, а работодатель ведёт эту трудовую книжку (производит соответствующие записи), в соответствии с порядком, закреплённым в ст. 66 ТК РФ.
Ответ на вопрос «начислять или нет заработную плату, и какую ставку НДФЛ применять в этом случае» зависит от того, какое было принято решение по предыдущему вопросу.
Если трудовой договор был подписан, формально возникает основание для начисления заработной платы исходя из условий трудового договора и табеля рабочего времени.
Ставка НДФЛ применяется на основании п. 1 ст. 224 НК РФ: 13% - для налоговых резидентов, и 30% - для нерезидентов, п. 4 ст. 224 НК РФ.
Если было принято решение не заключать трудовой договор, то на основании ст. 43 НК РФ выплаты, которые физическое лицо учредитель-руководитель будет получать при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, следует рассматривать как дивиденды. Следует отметить, что до тех пор, пока существует неопределенность в законодательстве, о которой мы говорили выше, остаются риски споров с контролирующими органами по вопросу доначисления НДФЛ исходя из ставки 13 %. Наличие судебной практики говорит о возможности таких споров. В этой ситуации, по нашему мнению, существует большая вероятность отстоять свою позицию и в суде и в досудебных разбирательствах, опираясь на положительную для налогоплательщика арбитражную практику.
Если же трудовой договор не подписан и при этом имеется решение учредителя о начислении заработной платы за исполнение обязанностей руководителя без заключения трудового договора (такая практика также имеется), НДФЛ следует начислять по такой же ставке, как и при наличии трудового договора. Автор не рекомендует применять этот вариант, так как он сопряжен с рисками по налогу на прибыль. Ведь признание расходов по заработной плате и страховым взносам возможно при наличии трудового договора, об этом будет сказано дальше.
Нужно ли начислять дивиденды единственному участнику в случае, если он работает по трудовому договору?
Да, нужно, если имеется соответствующее решение учредителя. Согласно статьям 31, 32 Закона «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ, акционеры имеют право на дивиденды. В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли. Ограничений в виде наличия трудового договора не установлено.
Следует помнить, что выплату дивидендов важно документально оформить, в отсутствии решения учредителя дивиденды могут быть переквалифицированы в заработную плату, со всеми соответствующими налоговыми последствиями (автор обращает на это внимание, так как на практике достаточно часто учредитель-руководитель в одном лице беспечно подходит к вопросу документального оформления своих решений). Выплачивать разрешено промежуточные и годовые дивиденды. Решение о выплате промежуточных дивидендов может происходить по результатам работы за каждый квартал. Решение о выплате годовых дивидендов принимается по результатам работы за год.
Налогообложение дивидендов достаточно простое.
В соответствии с п. 4 ст. 224 НК РФ дивиденды физических лиц, налоговых резидентов РФ, облагаются НДФЛ по налоговой ставке 9 %. Дивиденды физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, облагаются по ставке 15%.
При выплате дивидендов НДФЛ удерживается налоговым агентом (работодателем) и перечисляется в бюджет. В п. 4 ст. 226 НК РФ закреплено, что налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.
К расходам, учитываемым для целей налогообложения прибыли, дивиденды не относятся, об этом прямо указывается в п. 1 ст. 270 НК РФ.
Страховые взносы не начисляются, так как дивиденды не связаны с оплатой труда.
Налоговые вычеты (стандартные, имущественные, социальные, профессиональные) не применяются, что закреплено п. 4 ст. 210 НК РФ.
Например
Учредитель-руководитель, налоговый резидент РФ принял решение о начислении годовых дивидендов за 2011 год в размере 1500 тыс. руб.
В бухгалтерском учёте на дату принятия решения делается запись:
«начислены дивиденды 1500 тыс. руб.»
при выплате дивидендов:
«перечислены дивиденды 1365 тыс. руб. (1500-1500*9%),
удержан НДФЛ 135 тыс. руб. (1500*9%),
перечислен НДФЛ в бюджет 135 тыс. руб.»
Если заработная плата начисляется, то правомерно ли её признание для целей налогового учёта, какие страховые взносы следует начислять при этом?
На основании статьи 255 в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.
В п. 21 ст. 270 НК РФ закреплено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде расходов на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов).
В отношении обязательного пенсионного страхования, обязательного социального страхования, обязательного медицинского страхования следует сказать, что на основании закона № 379-ФЗ, который упоминался при обсуждении первого вопроса, вступившего в силу с 1 января 2012 года, застрахованными лицами признаются, в том числе, руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), если они работают по трудовому договору. На основании ст. 264 суммы страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации на обязательное пенсионное страхование, в Фонд социального страхования Российской Федерации на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования на обязательное медицинское страхование, начисленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке, относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.
Таким образом, при наличии трудового договора признаются расходами как суммы заработной платы, так и суммы взносов по обязательному страхованию. В отсутствии трудового договора расходы по заработной плате и страховым взносам не учитываются для целей налогообложения.
Вариант I
Единственный учредитель-руководитель подписал трудовой договор. Он является налоговым резидентом РФ, имеет одного ребёнка. Заработная плата за апрель 2012 года, исходя из условий договора и табеля рабочего времени, составила 100 тыс. руб. Нарастающим итогом с начала года заработная плата равна 400 тыс. руб. и не превысила 512 тыс. руб. (база для начисления страховых взносов составляет в отношении каждого физического лица сумму, не превышающую 512 000 руб. нарастающим итогом с 1 января 2012 г.). Взносы в ПФР - 22 %; в ФСС РФ - 2,9%; в Федеральный фонд ОМС - 5,1%, всего 30 %. При расчёте НДФЛ вычет на ребёнка не применяется, так как доход за январь-апрель превысил 280 тыс. руб.
«Начислена заработная плата 100 тыс. руб.,
начислены взносы ПФР22 тыс. руб. (100 *22%),
начислены взносы ФСС2,9 тыс. руб. (100*2,9%),
начислены взносы ОМС5,1 тыс. руб. (100*5,1%),
начислен НДФЛ13 тыс. руб. (100*13%)».
Вариант II
Исходя из тех же условий, но предположим, что учредитель не подписал трудовой договор, а на основании своего решения исполняет обязанности генерального директора. Заработная плата и отчисления от заработной платы начисляются и уплачиваются на основании решения.
В этом случае в налоговом учёте не будут признаваться расходы как на выплату заработной платы, так и на отчисления в страховые фонды.
В бухгалтерском учёте необходимо начислить постоянное налоговое обязательство 26 тыс. руб. (130*20%) .
Отметим, что контролирующие органы имеют право предать сомнению правомерность трудового договора между единственным учредителем-руководителем в одном лице. До тех пор, пока законодатель прямо не закрепит порядок исполнения единственным учредителем обязанностей руководителя, будут существовать риски споров с налоговыми органами и вероятность переквалификации выплат этому физическому лицу даже при наличии трудового договора.
Лилия Михайловна Кулешова,
ведущий аудитор «Что делать Аудит»
Материал, представленный в настоящей статье, предоставлен исключительно для информационных целей и может оказаться не применимым в конкретной ситуации, и не должен воприниматься как гарантия будущих результатов. За решением конкретных вопросов рекомендуем обращаться к специалистам нашей компании.
Обращаем внимание на необходимость учитывать изменения в законодательстве, произошедших после даты подготовки материала.
Нужен ли трудовой договор если директор и учредитель - одно лицо? Если нужен, где найти образец договора?
Ответ
Нет, не нужно.
В письме Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 указано на невозможность заключения трудового договора с руководителем организации, в случае, когда руководитель организации одновременно является и ее единственным учредителем (участником, акционером).
Следует отметить, что отсутствие трудового договора с руководителем организации - ее единственным учредителем (участником, акционером) не ставит под сомнение наличие трудовых отношений между ним и организацией. Согласно официальным разъяснениям трудовые отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (). В частности, это означает, что указанный руководитель подлежит обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на оплату больничного листка в общем порядке, даже при отсутствии заключенного с ним по общим правилам трудового договора ( разъяснений, утвержденных ). Правомерность этой позиции подтверждена и судом ().
Все условия работы, в том числе зарплату, надбавки и т. п., в таком случае укажите в о приеме руководителя на работу.
Иван Шкловец,
заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости
Формы: Приказ (распоряжение) о приеме директора на основную работу. Директор является единственным учредителем организации
|
Унифицированная форма № Т-1
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
Закрытое акционерное общество «Альфа»
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР № 15-ТД
г. Москва 20.09.2013
Закрытое акционерное общество «Альфа» в лице единственного учредителя
Кондратьева Александра Сергеевича, действующего на основании решения единственного учредителя (протокол от 15.09.09№ 1), именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной
стороны, и Кондратьев Александр Сергеевич, именуемый в дальнейшем «Работник», назначаемый
на должность генерального директора Закрытого акционерного общества «Альфа», с другой
стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.1. Настоящий трудовой договор регулирует отношения между Работодателем и Работником,
связанные с исполнением последним обязанностей генерального директора Закрытого
акционерного общества «Альфа», расположенного по адресу: 125008, г. Москва,
ул. Михалковская, д. 20.
1.2. Работодатель предоставляет Работнику работу в должности генерального директора
Закрытого акционерного общества «Альфа».
1.3. Настоящий трудовой договор вступает в силу со дня допущения Работника к работе,
определяемого пунктом 1.4 договора.
1.4. Работник приступает к исполнению трудовых обязанностей, предусмотренных настоящим
трудовым договором, со дня издания приказа о вступлении в должность.
1.5. Работнику устанавливается срок испытания продолжительностью три месяца с целью
проверки соответствия Работника поручаемой работе.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ РАБОТНИКА
2.1. Работник самостоятельно решает все вопросы деятельности организации в соответствии с
законодательством РФ, уставом ЗАО «Альфа», настоящим трудовым договором, за исключением
вопросов, отнесенных законодательством РФ к ведению иных органов.
2.2. Работник имеет право:
2.2.1. Действовать без доверенности от имени организации.
2.2.2. Выдавать доверенности, в том числе руководителям филиалов и представительств
организации, совершать иные юридически значимые действия.
2.2.3. Открывать (закрывать) счета организации в кредитных организациях.
2.2.4. Осуществлять в установленном порядке прием на работу других работников организации,
заключать, изменять и прекращать трудовые договоры с ними.
2.2.5. Распределять обязанности между заместителями, а в случае необходимости делегировать им
свои права.
2.2.6. В установленном порядке утверждать структуру и штатное расписание организации,
издавать локальные нормативные акты, обязательные для всех работников организации,
утверждать положения о структурных подразделениях, филиалах и представительствах
организации.
2.2.7. Утверждать нормативно-технические инструкции, инструкции по охране труда и пожарной
безопасности.
2.2.8. Привлекать других работников организации к дисциплинарной и материальной
ответственности в соответствии с действующим законодательством РФ.
2.2.9. Решать иные вопросы, отнесенные законодательством РФ, уставом организации и
настоящим трудовым договором к компетенции Работника.
2.2.10. На своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей
Квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.
2.2.11. На предоставление ежегодных оплачиваемых отпусков.
2.2.12. На повышение квалификации в порядке, установленном трудовым законодательством и
нормативно-правовыми актами Работодателя.
Работник имеет иные права, предусмотренные трудовым законодательством РФ, настоящим
трудовым договором и должностной инструкцией.
2.3. Работник обязан:
2.3.1. При исполнении должностных обязанностей руководствоваться законодательством РФ,
нормативно-правовыми актами Работодателя, уставом организации и настоящим трудовым
договором.
2.3.2. Обеспечивать организацию административно-хозяйственной, финансовой и иной
деятельности организации.
2.3.3. Планировать деятельность организации.
2.3.4. Обеспечивать целевое и эффективное использование денежных средств организации.
2.3.5. Обеспечивать своевременное и качественное выполнение всех договоров и обязательств
организации.
2.3.6. Обеспечивать для других сотрудников организации условия труда, соответствующие
требованиям охраны труда, и социальные гарантии в соответствии с законодательством РФ.
2.3.7. Обеспечивать соблюдение законодательства РФ при выполнении финансово-
хозяйственных операций, в том числе по своевременной уплате в полном объеме всех
установленных законодательством РФ налогов, сборов, и предоставление отчетности о работе
организации в порядке и сроки, установленные законодательством РФ.
2.3.8. Обеспечивать своевременную выплату заработной платы, пособий и иных выплат другим
сотрудникам организации.
2.3.9. Не разглашать сведения, составляющие государственную или служебную тайну, ставшие
известными ему в связи с исполнением своих должностных обязанностей.
2.3.10. Представлять Работодателю проекты ежегодного, поквартального планов деятельности
организации и отчет об их исполнении.
2.3.11. Обеспечивать выполнение всех плановых показателей деятельности организации.
2.3.12. Соблюдать действующие в организации Правила трудового распорядка.
2.3.13. Своевременно информировать Работодателя о начале проведения проверок деятельности
организации контрольными и правоохранительными органами и их результатах, а также о случаях
привлечения сотрудников организации к уголовной ответственности.
2.3.14. При расторжении настоящего трудового договора осуществлять передачу дел организации
вновь назначенному руководителю организации.
2.3.15. В случае изменения персональных данных представлять соответствующие документы
Работодателю.
2.3.16. Выполнять иные обязанности, предусмотренные законодательством РФ и уставом
организации.
Работник обязан выполнять другие обязанности, предусмотренные трудовым законодательством
РФ, настоящим трудовым договором и должностной инструкцией.
3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ РАБОТОДАТЕЛЯ
3.1. Работодатель имеет право:
3.1.1. Требовать от Работника добросовестного исполнения обязанностей по настоящему
трудовому договору и иных обязанностей, предусмотренных законодательством РФ и уставом
организации.
3.1.2. Принимать локальные акты, непосредственно связанные с трудовой деятельностью
Работника, в том числе Правила трудового распорядка, требования по охране труда и
обеспечению безопасности труда, решения о направлении Работника в служебные командировки.
3.1.3. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке,
установленном Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами.
3.1.4. Поощрять Работника за добросовестный эффективный труд.
Работодатель имеет иные права, предусмотренные трудовым законодательством РФ, настоящим
трудовым договором.
3.2. Работодатель обязан:
3.2.1. Предоставить Работнику работу, обусловленную настоящим трудовым договором.
3.2.2. Обеспечить безопасность и условия труда Работника, соответствующие нормативным
требованиям охраны труда.
3.2.3. Обеспечивать Работника оборудованием, инструментами, технической документацией и
иными средствами, необходимыми для исполнения им трудовых обязанностей.
3.2.4. Выплачивать в полном размере причитающуюся работнику заработную плату в
установленные сроки.
3.2.5. Осуществлять обработку и обеспечивать защиту персональных данных Работника в
соответствии с законодательством РФ.
3.2.6. Знакомить Работника под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами,
непосредственно связанными с его трудовой деятельностью.
3.2.7. Уведомлять Работника об изменении определенных сторонами условий настоящего
трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, в
письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено Трудовым кодексом
Работодатель исполняет иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством и
иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным
договором, соглашениями, локальными нормативными актами и настоящим трудовым договором.
4. ОПЛАТА ТРУДА И СОЦИАЛЬНЫЕ ГАРАНТИИ
4.1. За выполнение трудовых обязанностей, предусмотренных настоящим трудовым договором,
Работнику устанавливается должностной оклад в размере 90 000 (Девяносто тысяч)руб. в месяц.
В случае если средняя заработная плата работников основного персонала организации за
календарный год увеличилась, то должностной оклад Работника по решению Работодателя может
увеличение средней заработной платы работников основного персонала организации. Размер
увеличения должностного оклада Работника определяется Работодателем.
4.2. Выплаты компенсационного характера производятся Работнику в соответствии с
законодательством РФ.
4.3. На основе показателей эффективности работы организации и условий стимулирования,
установленных Работодателем, Работнику выплачиваются премии (ежеквартальные, ежегодные) в
размере, определяемом Работодателем, за счет средств, предусмотренных на оплату труда
работников организации.
4.4. Выплата заработной платы Работнику производится в сроки и порядке, установленные
коллективным договором, Правилами трудового распорядка, иными локальными нормативными
актами Работодателя.
4.5. Заработная плата выплачивается Работнику одновременно с выплатой заработной платы всем
другим работникам организации.
4.6. На Работника распространяются льготы, гарантии и компенсации, установленные
законодательством РФ и локальными нормативными актами Работодателя.
5. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА
5.1. Работнику устанавливается пятидневнаярабочая неделя продолжительностью40 (сорок)
часов. Выходными днями являются суббота и воскресенье.
5.2. Работнику предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью
28 календарных дней.
5.3. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется в сроки, согласованные с
Работодателем.
6. СОЦИАЛЬНОЕ СТРАХОВАНИЕ
6.1. Работник подлежит обязательному социальному страхованию в связи с трудовой
деятельностью. Виды и условия обязательного социального страхования работника связи с
трудовой деятельностью осуществляются Работодателем в соответствии с законодательством РФ.
7. ИНЫЕ УСЛОВИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
7.1. Работник обязуется в течение срока действия настоящего трудового договора и после его
прекращения в течение пяти лет не разглашать охраняемую законом коммерческую тайну,
ставшую известной Работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.
С перечнем информации, составляющей охраняемую законом коммерческую тайну, Работник
должен быть ознакомлен под роспись.
7.2. В случае нарушения порядка использования и неправомерного разглашения информации,
указанной в пункте 7.1 настоящего трудового договора, соответствующая виновная сторона
договора обязана возместить другой стороне причиненный ущерб.
8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
8.1. Работодатель и Работник несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее
исполнение взятых на себя обязанностей и обязательств, установленных настоящим трудовым
договором, локальными нормативными актами Работодателя, законодательством РФ.
8.2. За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее
исполнение Работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, к Работнику
могут быть применены дисциплинарные взыскания, предусмотренные статьей 192 Трудового
кодекса РФ.
8.3. Работодатель и Работник могут быть привлечены к материальной и иным видам юридической
ответственности в случаях и в порядке, предусмотренных трудовым законодательством и иными
федеральными законами.
9. СРОК ДЕЙСТВИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
9.1. Настоящий трудовой договор заключен на срок пять лет.
10. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
10.1. Каждая из сторон настоящего трудового договора вправе ставить перед другой стороной
вопрос о его дополнении или ином изменении трудового договора, которые по соглашению
сторон оформляются дополнительным соглашением, являющимся неотъемлемой частью
трудового договора.
10.2. Изменения и дополнения могут быть внесены в настоящий трудовой договор по соглашению
сторон также в следующих случаях:
а) при изменении законодательства РФ в части, затрагивающей права, обязанности и интересы
сторон, а также при изменении локальных нормативных актов Работодателя;
б) в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ.
10.3. При изменении Работодателем условий настоящего трудового договора (за исключением
трудовой функции) по причинам, связанным с изменением организационных или технологических
условий труда, Работодатель обязан уведомить об этом Работника в письменной форме не позднее
чем за два месяца до их изменения (ст. 74 ТК РФ).
О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или
штата работников организации Работодатель обязан предупредить Работника персонально и под
роспись не менее чем за два месяца до увольнения.
10.4. Настоящий трудовой договор прекращается только по основаниям, установленным
Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.
При расторжении трудового договора Работнику предоставляются гарантии и компенсации,
предусмотренные главой 27 Трудового кодекса РФ, а также другими нормами Трудового кодекса
РФ и иных федеральных законов.
11. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
11.1. Трудовые споры и разногласия сторон по вопросам соблюдения условий настоящего
трудового договора разрешаются по соглашению сторон, а в случае недостижения соглашения
рассматриваются комиссией по трудовым спорам и (или) судом в порядке, установленном
законодательством РФ.
11.2. В части, не предусмотренной настоящим трудовым договором, стороны руководствуются
законодательством РФ.
11.3. Настоящий трудовой договор заключен в двух экземплярах, имеющих одинаковую
юридическую силу. Один экземпляр хранится Работодателем в личном деле Работника, второй - у
Работника.
12. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН
Самые важные изменения этой весны!
- Пять вредных привычек кадровиков. Узнайте, чем грешите вы
-
Инспекторы ГИТ и Роскомнадзора рассказали нам, какие документы теперь ни в коем случае нельзя требовать у новичков при трудоустройстве. Наверняка какие-то бумаги из этого списка есть у вас. Мы составили полный список и подобрали для каждого запретного документа безопасную замену. -
Если выплатите отпускные на день позже срока, компанию оштрафуют на 50 000 руб. Уменьшите срок уведомления о сокращении хотя бы на день – суд восстановит сотрудника на работе. Мы изучили судебную практику и подготовили для вас безопасные рекомендации.
Редакция журнала «Кадровое дело» выяснила, какие привычки кадровиков отнимают много времени, но при этом почти бесполезны. А некоторые из них даже могут вызвать недоумение у инспектора ГИТ.
Самой простой формой фирмы являются так называемые «компании одного лица», когда учредитель и директор выступают в одном лице . В этом случае организация, например ООО, создается и управляется одним и тем же физическим лицом. Вместе с тем, несмотря на простоту создания и управления такой фирмой, с правовой точки зрения ситуация отнюдь не проста, и требует правильного оформления возникающих здесь отношений.
Прежде всего, возникает вопрос об обязательности оформления трудовых отношений с директором
(должность руководителя фирмы может называться и иначе, например, генеральный директор, президент и т.д.) «компании одного лица», и если да, то как эти отношения правильно оформить.
Учредитель и директор в одном лице.
В свое время в письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199 разъяснялось, что управленческая деятельность руководителя организации в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора (трудового контракта либо договора гражданско-правового характера). Это обосновывалось тем, что договор не может быть заключен с самим собой, а в случае, когда учредитель и директор - одно лицо, именно так и происходит.
Вместе с тем судебная практика пошла по пути признания правомерности заключения таких трудовых договоров. После чего изменился и подход чиновников. В приказе Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428 были даны разъяснения по поводу обязательного социального страхования в случае временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Как разъяснил Минздравсоцразвития, руководитель организации, когда он является ее единственным учредителем (участником), относится к лицам, работающим по трудовому договору, и подлежит обязательному социальному страхованию.
Таким образом, чтобы избежать споров с контролирующими органами, учредителю ООО или другой компании одного лица, который одновременно является ее руководителем, целесообразно оформить трудовой договор с самим собой ( будет подписан, с одной стороны, единственным учредителем, а, с другой стороны, работником, то есть руководителем организации), в котором отразить все обязательные для таких договоров условия, в том числе порядок и размеры зарплаты. Необходимо будет также выполнить и иные предусмотренные трудовым законодательством требования: сделать запись в трудовую книжку, оформить , завести личную карточку на работника и т.д. То есть в этом случае директор имеет статус работника и организация (работодатель) должна выполнять в отношении него все предусмотренные законом требования.
Также следует учесть, что в пользу директора должны производиться выплаты зарплаты, а с сумм этих выплат удерживаться подоходный налог. Кроме того, во внебюджетные фонды должны делаться . Невыполнение этих обязанностей может стать основанием для привлечения к ответственности.
FAQ (frequently asked question – часто задаваемый вопрос): может ли руководитель «компании одного лица» работать безвозмездно? С учетом изложенного, нет. Так как руководитель является работником с точки зрения трудового законодательства, то за выполняемую работу он должен получать зарплату. Невыплата зарплаты в пользу работника может происходить только в случаях предусмотренных законом, например, при предоставлении работнику отпуска без сохранения заработка.
С доходов, полученных организацией должны платиться налоги. С доходов, полученных директором фирмы, также должны удерживаться НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды. Вместе с тем, учредителю и руководителю «компании одного лица» может быть выгодно начислять и выплачивать зарплату самому себе. Дело в том, что выплаченные руководителю суммы при условии их обоснованности и надлежащего документального подтверждения можно учесть в составе расходов организации при уплате налога на прибыль. При этом, с выплат своему работнику организация должна удержать НДФЛ в размере 13 %, а налоговая ставка при уплате налога на прибыль фирмы составляет по общему правилу 20 %. Однако при этом возможны споры с налоговыми органами.
Итак, как вы видите, ситуация, когда директор и учредитель в одном лице совпадают, может стать причиной некоторых затруднений, которые впрочем преодолеваются, если все правильно оформить.
Вместе с тем, в компании одного лица можно обойтись и без выплаты зарплаты. Как? Смотрите далее.
Как оформить трудовые отношения и нужно ли заключать трудовой договор? Должна ли начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору и можно ли ее брать в расходы?
Все чаще встречается ситуация, при которой генеральный директор и учредитель - одно лицо. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. Правда такая ситуация возникает и в результате выбытия со временем других учредителей из организации, и в случае приобретения одним лицом 100% долей организации. Отметим, что в деловой среде часто используются термин «учредитель ООО», а закон использует термин «участник ООО». Термины почти тождественны, но учредитель это участник, который создает ООО.
Трудовой договор с руководителем общества вызывает вопросы. Однозначно сказать требуется ли заключить с директором трудовой договор не могут даже специалисты.
Так Минфин и Роструд уверены, что нельзя, так как отсутствуют трудовые отношения. Однако Минздравсоцразвития России, фонды и суды с этим не согласны.
Дело в том, что нормы главы 43 Трудового кодекса «Особенности регулирования труда руководителя организации» не распространяются на случай, когда руководитель компании является единственным участником.
Из этой оговорки следует, что отношения между обществом и директором единственным участником трудовыми не являются! А подписание Трудового договора одним лицом от имени работника и работодателя не допускается.
Итак, если директор и учредитель– одно лицо, заключать трудовой договор ненужно. У директора нет работодателя и договор заключать просто не с кем.
Но оформить трудовые отношения директору необходимо.
Учредитель может вступить в должность директора на основании Решения, которое сам и подпишет. Причем в решении прописываются и условия выполнения работы: обязанности, размер вознаграждения, режим работы и так далее.
Другой документ - это приказ о вступлении в должность, который подтверждает право осуществлять трудовую деятельность. После подписания Решения и на основании приказа о вступлении в должность делается запись в трудовой книжке о вступилении в должность с конкретной даты.
Размер зарплаты руководителя общества
в случае, когда он же является учредителем
, при отсутствии письменного трудового договора, можно предусмотреть в штатном расписании.
Если трудовой договор имеется, то согласно ст. 57 ТК РФ, условие об оплате труда работника должно включаться в этот документ.
Конечно с получаемых директором-учередителем доходов, должны удерживаться НДФЛ и страховые взносы. Но выплачиваемые ему суммы (при условии их обоснованности и надлежащего документального подтверждения) можно учесть в составе расходов организации при уплате налога на прибыль, что выгодно: с выплат работнику организация удерживает НДФЛ в размере 13 %а налоговая ставка при уплате налога на прибыль фирмы составляет по общему правилу 20%.
Так же, директор- учредитель, может получать дивиденды и не получать заработную плату. При их выплате должны соблюдаться условия: выплачивать дивиденды можно не чаще одного раза в квартал; а так же за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов; выплачивать дивиденты необходимо на основании решения собственника.
Преимущества руководителя общества в случае, когда он же является учредителем : система управления в ООО не становится от этого одноуровневой, просто используется Единоличный исполнительный орган, именуемый «генеральный директор». Все решения в организации принимает один и тот же человек, но с юридической точки зрения это двухуровневая система управления. При этом полномочия участника определяются уставом ООО, а остальные вопросы разрешаются генеральным директором.
Так же для организации с одним участником-директором не действуют правила закона 14-ФЗ о сделках с заинтересованностью и крупных сделках (ч. 1 п. 5 ст. 45 и ч. 1 п. 9 ст. 46 указанного закона).
Большим плюсом является отсутствие конфликта интересов, организация с руководителем-учредителем в администрировании и с управленческой точки зрения напоминает ИП.
При этом дополнительным преимуществом перед ИП является ограниченная ответственность. Учредитель организации физлицо передает ООО часть своего имущества, и этим имуществом организация отвечает по своим долгам.
Ситуация, когда директор и учредитель в одном лице совпадают, может стать причиной некоторых затруднений, которые легко устраняются если все правильно оформить, с чем наша компания готова Вам помочь. Звоните и получите бесплатную юридическую консультацию по вопросу регистрации ООО.
В ситуации, когда единственный участник (учредитель) выполняет функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора), нам директором остаточно часто задают 2 вопроса:
Если трудовой договор заключен, то можно ли учесть заработную плату директора в составе расходов для целей налогообложения прибыли?
Надо ли собственнику бизнеса заключать трудовой договор на исполнение функций директора организации?
Законодательство четкого ответа на вопрос о том, как оформлять отношения между организацией и возглавляющим ее участником (учредителем), не содержит. Роструд настаивает на том, что трудового договора с директором - единственным участником быть не может. Минфин России указывает, что зарплату самому себе платить нельзя, но если договор между юридическим лицом и руководителем есть, то и расходы можно учесть. Суды однозначно говорят, что трудовой договор должен быть заключен.
Как мы видим, единства мнений по этому вопросу нет: одни (теоретики) – придерживаются мнения о том, что в такой ситуации трудовой договор заключать нельзя, другие (практики) – считаю, что трудовой договор в этом случае это насущная необходимость.
Как же в такой ситуации поступить организации: оформлять трудовой договор с директором или нет? Относить зарплату руководителя на расходы или не стоит? Давайте проанализируем.
Теоретики (к примеру, Ю.П. Орловский в Комментарии к Трудовому кодексу РФ) утверждают, что:
с руководителями - единственными участниками организаций трудовые договоры не заключаются, поскольку трудовое законодательство на них не распространяется;
участник (единственный учредитель организации) не может сам с собой заключить трудовой договор,
и обосновывают свою позицию следующими доводами:
такой запрет прямо предусмотрен частью 2 статьи 273 Трудового кодекса РФ (далее - ТК);
если такой трудовой договор будет заключен, то на него не могут быть распространены нормы главы 43 ТК, а это означает, что такое лицо может работать в обществе кем угодно, только не руководителем, т.к. правовое регулирование труда руководителя организации может быть реализовано только посредством применения норм главы 43 ТК;
природа трудовых отношений - это наемный (несамостоятельный) труд. В изложенной же ситуации несамостоятельность труда утрачивается, поскольку работодательские полномочия в отношении себя он осуществляет сам.
В настоящее время этой точки зрения придерживаются Роструд (Письмо от 6 марта 2013 г. № 177-6-1) и Минфин России (Письмо от 17 октября 2014 г. N 03-11-11/52558), т.е. фактически чиновники отрицают саму возможность наличия трудовых отношений.
Этой же точки зрения ранее придерживался Минздравсоцразвития России обосновывая ее тем, что в основе части 2 статьи 273 ТК лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по нашему мнению, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового (Письмо Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 № 22-2-3199). Но позднее Минздравсоцразвития России изменил свою точку зрения на противоположную (Письмо Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 № 428н), обосновав ее тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии.
Примечание: такая позиция чиновников может быть выгодна на начальном этапе запуска бизнес-проекта, т.к. когда деятельность еще не приносит никаких доходов, то и лишние расходы ни к чему (при отсутствии трудового договора зарплата не выплачивается, страховые взносы не начисляются).
Практики исходят из того, что:
законы не запрещают единственному участнику (учредителю, члену, собственнику имущества) организации становиться ее руководителем (т.е. осуществлять руководство данной организацией, в том числе выполнять функции ее единоличного исполнительного органа). Так из статьи 88 ГК и статей 2, 7, 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) следует, что ООО может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица. А из статьи 39 Закона об ООО следует, что высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников; если участник один, он и принимает решения единственного участника. Единственный учредитель общества сам решает, кто будет управлять организацией. Закон не запрещает учредителю общества как единоличному исполнительному органу возложить эти обязанности на себя (статья 40 Закона об ООО);
единственный учредитель, занимающий должность руководителя, лично выполняет для организации трудовую функцию по руководству ее текущей деятельностью, он работает в интересах юридического лица, ему предоставлено рабочее место и обеспечены другие условия труда;
трудовое законодательство на таких руководителей распространяется, и в трудовых отношениях с руководимой ими организацией они являются работниками.
Эту точку зрения разделяет и судебная практика. Суды считают, что такие руководители (наряду с любыми другими работниками) вправе получать социальные пособия (по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и др.) за счет средств ФСС. Например:
в Определении Верховного Суда РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 отмечается, что, если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) данной организации и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором, на указанного руководителя распространяются общие положения Трудового кодекса РФ.
Высший арбитражный суд РФ от 05.06.2009 № ВАС-6362/09 по делу № А51-6093/2008,20-161 в Определении обосновал эту позицию следующими доводами:
в соответствии со статьей 273 ТК положения главы 43 об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Изложенное положение не означает , что на указанных лиц не распространяется действие Трудового кодекса РФ. Иное нарушало бы их трудовые права;
статьей 16 ТК предусмотрено, что трудовые отношения, которые возникают в результате избрания и назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора;
в силу статьи 39 Закона об ООО назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.
Соответственно такой работник, состоящий с обществом в трудовых отношениях, имеет право на обязательное социальное страхование, предусмотренное Трудовым кодексом РФ и Федеральным законом "Об основах обязательного социального страхования".
ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 18.11.2009 по делу № А45-11064/2009 указал: "Согласно статье 6 Федерального закона от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее - Закон № 165-ФЗ) субъектами обязательного социального страхования являются страхователи (работодатели) и граждане Российской Федерации, работающие по трудовым договорам.
статьей 9 Закона № 165-ФЗ установлено, что отношения по обязательному социальному страхованию возникают по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора;
в соответствии со статьями 11, 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права.
Согласно статье 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон № 14-ФЗ) общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным учредителем. Этим же лицом может быть принято и решение о назначении директора в случае, если для этой цели общее собрание участников общества невозможно, поскольку только одно лицо, выступившее учредителем при создании общества, является его участником.
Из изложенного следует, что общество с ограниченной ответственностью может иметь в своем составе одного участника , который вправе выполнять функции руководителя общества с ограниченной ответственностью, т.е. являться его работником .
Положения Трудового кодекса РФ не содержат норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключается применение к подобным правоотношениям положений главы 43 Трудового кодекса РФ. Следовательно, работник имеет право на отпуск по беременности и родам с выплатой пособий по государственному социальному страхованию в установленном законом размере, тогда как довод Фонда социального страхования о том, что... отсутствует статус лица, застрахованного по обязательному социальному страхованию, правомерно отклонен судом как несостоятельный
Косвенно эту точку зрения подтверждают и гос. органы. Так Пенсионный фонд РФ в своем Письме от 06.05.2016 № 08-22/6356 "О представлении отчетности" указал следующее:
В соответствии с пунктом 2.2 статьи 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" (вступившего в силу с 01.04.2016) страхователь ежемесячно представляет сведения о каждом работающем у него застрахованном лице. Отчетность представляется по форме СЗВ-М, утвержденной постановлением Правления ПФР от 01.02.2016 N 83п.
При реализации указанной нормы под работающими гражданами понимаются лица, указанные в статье 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", к которым относятся работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций.
отсутствие факта начисления в пользу вышеуказанных лиц выплат и иных вознаграждений за отчетный период не являются основанием для непредставления в отношении этих лиц отчетности по форме СЗВ-М.
Таким образом, на указанных лиц распространяется режим обязательного пенсионного страхования и при уплате страховых взносов у них образуются пенсионные права.
Соответственно, указанные страхователи должны ежемесячно представлять в органы Пенсионного фонда Российской Федерации сведения о каждом работающем у него застрахованном лице.
Можно ли учесть заработную плату директора в составе расходов для целей налогообложения прибыли?
Рассуждения о том, нужно ли заключать трудовой договор с единственным учредителем организации либо следует поступить так, как советуют чиновники (возложить функции руководителя без заключения какого-либо договора на себя (лицо, являющееся единственным учредителем)), не были бы так актуальны, если бы не одно но. Дело в том, что согласно налоговому законодательству расходы на выплату заработной платы можно учесть в целях налогообложения только в случае возникновения:
трудовых отношений (ст. 255 НК РФ);
гражданско-правовых отношений (п. 21 ст. 255 НК РФ).
В силу п. 21 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам, помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров. Поэтому, даже если с руководителем организации заключен гражданско-правовой договор , учет затрат на выплату ему вознаграждения связан с налоговыми рисками.